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公司风险承包协议的效力认定

来源:(公司风险承包协议的效力认定http://s.yingle.com/cm/914390.html)

根据我国现有《公司法》的相关规定,公司经营范围由公司自行决定,并由公司章程规定。公司注册、发展规划、职工管理制度、股权的转让、股东的利益、公司债务纠纷等方面往往存在许多的法律问题,本法律咨询网带您了解公司经营相关法律知识,尽量避免不必要的纠纷。

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我国自20世纪80年代以来,为了落实“政企分开”的改革政策,兴起了国有企业承包经营改革的热潮。1988年出台的《全民所有制工业企业承包经营责任制度暂行条例》确定了企业的承包经营制度。传统国有企业在产权结构上存在制度性缺陷,企业财产所有权属于国家,经营权属于企业,企业并无独立法人所有权,实行权利高度集中的厂长或经理负责制,容易导致承包人一手遮天的道德风险和决策风险。但随之而来的承包经营实践也暴露出由于经营合同的期限性,导致大量掠夺式经营等负面效应。目前,我国国有企业改革基本上告别了承包经营模式,取而代之的是现代公司制度。
 
公司承包经营合同,是指公司与承包人签署的、由承包人承担公司经营管理工作和经营风险、由发包公司依约定收取相对固定的投资收益的商事合同。
 
公司风险承包经营合同实质上是将公司的经营管理权授予承包人,承包人向公司缴纳约定比例或者金额的利润,并承担相应风险的合同。公司承包经营合同的一方当事人为发包公司。另一方当事人为承包人,承包人既可以是自然人,也可以是法人或者其他组织。公司承包经营合同的核心法律特征包括:第一,承包人对公司承包期间发生的全部债务承担清偿责任,股东依然对公司债务享受有限责任待遇;第二,承包人能否取得承包收益取决于承包人的经营绩效与市场风险等不特定因素,而公司的收益具有可预见性与可确定性;第三,发包公司事先概括授予承包人在承包期间享受为开展承包经营所必须的广泛经营管理权限,公司治理机构的经营管理权限受到相应的限制和影响。
 
公司承包经营合同效力要点有4点:第一,《公司法》未明确规定公司承包经营合同,但《合同法》第124条规定了无名合同,可适用合同法总则。第二,公司的独立法人人格和股东有限责任是公司制度核心,而通常意义上公司承包经营合同仅可约束发包方与承包方,没有对世效力。第三,公司可以以章程、股东会决议、董事会决议等形式设定公司承包经营合同效力,通常意义上也不会破坏公司治理结构。第四,就承包人对外代表公司的事项,应事先作出规范约定。
 
通常而言,在不违反法律强制性规定、不违背社会公共利益的情形下,公司承包经营是一种经营模式,也是一种公司治理结构,由于市场的需求和经济发展的需要,应允许公司承包经营这种符合等价有偿、互惠互利、尊重公司意思自治的经营模式的合理存在。审判实践中,对于确认公司承包经营合同效力的案件应谨慎处理,以尊重公司意思自治为基础,避免承包人在经营亏损时以承包经营合同无效为借口不履行合同义务。
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