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两岸民事债权债务之处理

法律保护公民的合法权利,民法规定并调整平等主体的公民间、法人间及公民与法人间的财产关系和人身关系的法律规范的总称。民法刑法的本质区别,主要体现两个法系中起支撑作用或基础地位的《民法通则》与《刑法》的立法目的的区别上。《民法总则》第一百三十三条规定,民事法律行为是指民事主体(自然人、法人、非法人组织)通过意思表示设立、变更、终止民事法律关系的行为。本网民法相关法律知识供您参考。

来源:(两岸民事债权债务之处理http://s.yingle.com/w/mf/576271.html)

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  由于两岸民间之交往日益增多,发生之债权债务争执亦有增加。不论是买卖、承揽、保证均同。尤其中资到台湾投资日益增多,民事争执自然增多。此等债权债务之处理,应如何以法律解决,实有研讨必要。

  贰 法律处理之架构

  争执双方如能自己协调解决,固无问题,但如无法协调,即需以法律解决,其处理方式有二:一为强制执行:即取得执行名义(按:大陆民事诉讼法称为执行根据)后声请强制执行,以实现债权。二为破产:即由法院宣告债务人破产,指定破产管理人(按:大陆民事诉讼法称清算组织),处分破产人财产,以分配申报之债权人。

  参 强制执行

  ? 一、 两岸之强制执行均规定需有执行名义始可强制执行

  ﹙一﹚依台湾强制执行法第四条第一项规定执行名义为:

  ? 1.确定之终局判决。

  2.假扣押、假处分、假执行之裁判及其它依台湾地区民事诉讼法得为强制执行之裁判。

  ? 3.依台湾地区民事诉讼法成立之和解或调解。

  4.依台湾地区公证法规定得为强制执行之公证书。

  ? 5.抵押权人或质权人,为拍卖抵押物或质物之声请,经法院为许可强制执行之裁定者。

  ? 6.其它依法律之规定,得为强制执行名义者。例如本票裁定、仲裁判断。

  ﹙二﹚依大陆民事诉讼法第二百一十六条至第二百一十八条及第二百六十七条至第二百六十九条之规定(注一),作为执行根据(或称执行依据)之法律文书有以下四类:?

  1.人民法院制作之法律文书:

  ﹙1﹚已经发生法律文书效力具有给付内容之民事判决书、裁定书、调解书。所谓已经发生法律上效力之判决、裁定,参照大陆民事诉讼法第一百四十一条定,系指最高人民法院所为之判决、裁定及其它各级人民法院所为依法不准上诉或已超过上诉期间未上诉之判决、裁定,即台湾民事诉讼法所指确定裁判。

  ﹙2﹚先予执行及财产保全之民事裁定书。先予执行又称先行给付,系法院就某些案件,在未判决前,为解决权利人之生活与生产之急需,裁定命被告先履行一定给付义务之制度(注二)。依大陆民事诉讼法第九十七条规定:「人民法院对下列案件,根据当事人的申请,可以裁定先予执行:﹙一﹚追索赡养费、扶养费、抚育费、抚恤金、医疗费用的;﹙二﹚追索劳动报酬的;﹙三﹚因情况紧急需要先执行的。」,此种先予执行之裁定与台湾之假执行需于判决时为之不同,与台湾地区赔偿法第十一条第二项「依本法请求损害赔偿时,法院得依声请为假处分,命赔偿义务机关暂先支付医疗费或丧葬费。」之假处分类似。即在起诉前,由法院先裁定命债务人为一定给付。至财产保全与台湾民事诉讼法之保全程序相当,依大陆民事诉讼法第九十二条第一款规定:「人民法院对于可能因当事人一方的行为或者其它原因,使判决不能执行或者难以执行的案件,可以根据对方当事人的申请,作出财产保全的裁定;当事人没有提出申请的,人民法院在必要时也可以裁定采取财产保全措施。」,故所谓财产保全系指为避免人民法院之判决,因当事人一方之行为,或其它原因,致不能执行或难以执行,由法院为保全裁定,对当事人之财产或本案争议有关之标的物,限制处分之一种强制性措施,也是民事诉讼法重要制度之一。藉此制度,防止义务人隐匿、移转、处分其财产,逃避应履行之民事义务,从而保证法院裁判顺利执行,维护当事人合法权益(注三)。

  ﹙3﹚已经发生法律效力之具有执行财产内容之刑事判决书、裁定书。例如刑事附带

  民事判决、判处罚金和没收财产之判决等。

  ﹙4﹚已经发生法律效力之支付命令。依大陆民事诉讼法第十七章之督促程序规定,债权人请求债务人给付金钱或有价证券者,可以申请基层人民法院发支付命令,债务人接到支付命令未于十五日内清偿债务或向法院提出书面异议,该支付命令即生法律效力,债权人可据以申请执行。

  2.其它机关制作之依法应由人民法院执行之法律文书:

  ﹙1﹚仲裁机关所制作已经生效之裁判书、调解书。依法设立之仲裁机关,例如依合同法第一百二十八条第一项规定「当事人可以通过和解或者调解解决合同争议。」及第二项规定:「当事人不愿和解、调解或者和解、调解不成者的,可以根据仲裁协议向仲裁机构申请仲裁。涉外合同的当事人可以根据仲裁协议向中国仲裁机构或者其它仲裁机构申请仲裁。当事人没有订立仲裁协议或者仲裁协议无效的,可以向人民法院起诉。当事人应当履行发生法律效力的判决、仲裁裁决、调解书;拒不履行的,对方可以请求人民法院执行。」,其它仲裁裁判调解书亦可为执行根据。

  ﹙2﹚公证机关制作之依法有强制执行效力之债权文书:所谓公证机关制作之依法有强制执行效力之债权文书,系指依公证暂行条例第四条第十款及第二十四条规定,凡对于追偿债款、物品之文书,认无疑义,在该文书上证明有强制执行之债权文书。

  ﹙3﹚行政机关制作之依法应由人民法院执行之决定书:所谓行政机关制作之依法应由人民法院执行之决定书,系指行政机关依照有关行政法律对违反其行政法律之公民、法人或他组织予以行政罚所作之决定,被处罚人拒不受处罚者,可提交人民法院强制执行。例如食品卫生管理法第三十七条规定,对违反该法情节较重者,食品卫生监督机构可给予行政罚。而其中罚款之行政处罚,当事人不履行又逾十五日未为不服之起诉,依同法第三十八条,由食品卫生监督机构申请人民法院依民事诉讼法规定之程序强制执行。又应注意者,并非所有之行政处罚决定均可为执行根据。再地方行政法规规定可以由人民法院强制执行之行政罚决定、公安机关依治安管理处罚条例作出之处罚裁决,均不可为执行根据。

  3.人民法院就外国法院作成之裁判予以承认并协助执行之裁判书:

  依大陆民事诉讼法第二百六十七条规定,外国法院作出之发生法律效力的判决、裁定,需要中华人民共和国人民法院承认和执行的,可以由当事人直接向中华人民共和国有管辖权中级人民法院申请承认和执行,也可以由外国法院依照该国与中华人民共和国缔结或者参加的国际条约的规定,或者按照互惠原则,请求人民法院承认和执行。

  ?4.人民法院就外国仲裁机构之裁判予以承认并协助执行之裁定书:

  依大陆民事诉讼法第二百六十九条规定,国外仲裁机构的裁决,需要中华人民共和国人民法院承认和执行的,应当由当事人直接向被执行人住所或者其财产所在地的中级人民法院申请,人民法院应当依照中华人民共和国缔结或者参加的国际条约,或者按照互惠原则办理。

  ﹙ 三﹚依台湾地区与大陆地区人民关系条例(以下简称两岸条例)第七十四条规定:

  1.在大陆地区作成之民事确定裁判、民事仲裁判断,不违背台湾地区公共秩序或善良

  风俗者,得声请法院裁定认可。?

  ?2.前项经法院裁定认可之裁判或判断,以给付为内容者,得为执行名义。

  3.前二项规定,以在台湾地区作成民事确定裁判、民事仲裁判断,得声请大陆地区法院裁定认可或为执行名义者,始适用之。是大陆法院所作成之民事确定裁判、仲裁机构作成之仲裁判断,经台湾地区法院裁定认可,而此裁判及判断之内容为给付者,得为执行名义,据以声请强制执行。

  ﹙四﹚一九九八年一月十五日大陆最高人民法院发布并于五月二十六日施行之「关于人民法院认可台湾地区有关民事判决的规定」(以下简称认可规定):

  1.十八条:被认可的台湾地区有关法院民事判决需要执行的,依照「中华人民共和国民事诉讼法」规定的程序办理。

  2.第十九条:申请认可台湾地区有关法院民事裁定和台湾地区仲裁机构裁决的,适用本规定。是台湾法院裁判、仲裁判断,经大陆法院认可后,如需要执行,亦可为执行根据,据以声请强制执行。

  
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