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医疗损害鉴定的具体程序

来源:(医疗损害鉴定的具体程序http://s.yingle.com/yl/914361.html)

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一、鉴定专家的遴选和回避
 
(一)鉴定专家的遴选
 
1、谁来遴选?
 
当事人协商确定→法院提出确定鉴定人的方法并经过当事人同意→人民法院指定。
 
《医疗损害责任司法解释》第9条规定:当事人申请医疗损害鉴定的,由双方当事人协商确定鉴定人。
 
当事人就鉴定人无法达成一致意见,人民法院提出确定鉴定人的方法,当事人同意的,按照该方法确定;当事人不同意的,由人民法院指定。
 
但实践中,往往是先确定鉴定机构,由鉴定机构负责组织确定鉴定专家。
 
2、遴选什么样的鉴定专家?
 
专业对口,确定主次学科,由主学科进行鉴定的主导,由次学科进行辅助。
 
    例如,一个骨科的医疗损害纠纷,在鉴定时,肯定要选择以骨科鉴定专家为主的鉴定人,如果涉及的麻醉问题,可以遴选麻醉专家作为次学科的鉴定人,这样有利于鉴定从专业角度客观公正的处理。如果一个骨科的医疗纠纷,反而遴选的是心脏内科的专家,那么则不利于鉴定的公正性。
 
(二)鉴定专家的回避
 
《侵权责任法》及其相关司法解释没有对医疗损害鉴定的回避问题作出规定。
 
本文认为,医疗损害鉴定的鉴定人回避问题,可以参考《医疗事故处理条例》的规定。其第26条规定:鉴定人是医疗事故争议当事人或者当事人的近亲属的、与医疗事故争议有利害关系的、与医疗事故争议当事人有其他关系,可能影响公正鉴定的,需要回避。
 
但问题是,民事诉讼的鉴定问题,引用一个具有强烈行政法色彩的法规,似有不妥,更何况医疗损害鉴定不同于医疗事故技术鉴定。民事相关法规和解释之所以没有规定这个问题,因为运用《民事诉讼法》的回避规定和相关证据程序,完全可以解决这个问题。在证据上,没有回避而产生的鉴定意见,在证明力上肯定是比较低的,法院不但不能采信作为认定事实的依据,而且是当事人申请重新鉴定的理由。
 
对此,《民事证据规定》第27条规定:“当事人对人民法院委托的鉴定部门作出的鉴定结论有异议申请重新鉴定,提出证据证明存在下列情形之一的,人民法院应予准许:(一) 鉴定机构或者鉴定人员不具备相关的鉴定资格的;(二) 鉴定程序严重违法的;(三) 鉴定结论明显依据不足的;(四) 经过质证认定不能作为证据使用的其他情形。”
 
二、当事人的陈述与辩论
 
医疗损害鉴定必然要听取当事人的陈述和辩论,并通过当事人的陈述和辩论,结合科学鉴定的结果来综合出具鉴定意见。
 
一般而言,鉴定专家组需要组织听取医患双方的陈述和主张,首先,由患方先提出自己的观点和主张,然后由医方予以答辩。
 
鉴定专家在听取双方陈述和辩论的基础上,就鉴定过程中涉及的关键问题,可以向双方当事人进行提问。
 
三、科学鉴定和讨论评议
 
医疗损害鉴定的最关键阶段就是,鉴定专家根据当事人的鉴定要求和陈述辩论,对相关检材和鉴定资料进行科学鉴定。
 
科学鉴定和评议需要根据相关的依据进行。一是相关医疗技术规范和行为规范:例如,医务人员的正常诊疗活动需要参考《临床技术操作规范》、《临床诊疗指南》、常见病症的诊疗路径、相关医疗行为规范等。二是法律法规和相关认定标准。三是相关医药学理论。
 
综上,如,一个医疗损害的出现可能是因为消毒不到位造成感染而导致的,那么,鉴定专家在鉴定时,需要参照所涉疾病的的相关技术规范、诊疗路径和理论,还需要参考相关的医疗行为规范,在这里也就是《消毒管理办法》、《医院感染管理办法》等,还需要在认定相关因果关系、过错等时,参考民事诉讼和实体的法律法规。
 
四、出具医疗损害鉴定意见书
 
医疗损害鉴定程序的最后一个步骤就是,根据前面当事人陈处和辩论的结果、科学鉴定和评议的结果,制作和出具医疗损害鉴定意见书,从而形成的鉴定意见证据。
 
(一)医疗损害鉴定意见书的内容
 
如图所示:
 
 
 
1、标题:写明司法鉴定机构的名称和委托鉴定事项
 
2、编号:写明司法鉴定机构缩略名、年份、专业缩略语、文书性质缩略语及序号。
 
3、基本情况:应当写明委托人、委托鉴定事项、受理日期、鉴定材料、鉴定日期、鉴定地点、在场人员、被鉴定人等内容;鉴定材料应当客观写明委托人提供的与委托鉴定事项有关的检材和鉴定资料的简要情况,并注明鉴定材料的出处。
 
4、基本案情:应当写明基本案件情况。
 
5、资料摘要:应当摘录与鉴定事项有关的鉴定资料。
 
6、鉴定过程:应当客观、详实、有条理地描述鉴定活动发生的过程,包括人员、时间、地点、内容、方法,鉴定材料的选取、使用,采用的技术标准、技术规范或者技术方法,检查、检验、检测所使用的仪器设备、方法和主要结果等。
 
7、分析说明:应当详细阐明鉴定人根据有关医学理论知识,通过对鉴定材料,检查、检验、检测结果,鉴定标准,专家意见等进行鉴别、判断、综合分析、逻辑推理,得出鉴定意见的过程。要求有良好的科学性、逻辑性。
 
8、鉴定意见:应当明确、具体、规范,具有针对性。
 
9、落款:由鉴定人签名和盖章。
 
10、附注:需要解释说明的内容,可以在附注中加以说明。
 
11、附件:包括与鉴定意见有关的关键图表、照片等以及有关音像资料,参考文献等目录、鉴定人介绍等。
 
(二)鉴定人的签字重要性
 
本着“谁负责,谁签字”的基本常识,为了更好的落实鉴定人负责制,在鉴定意见书的正文最后,需要有鉴定人的签字,否则鉴定意见书便不能生效,即不能够作为证据使用。
 
鉴定人对鉴定意见有不同意见的应当注明。
 
 
 
医疗损害鉴定意见的法庭质证
 
一、质证的启动
 
当事人申请鉴定人出庭作证并经过法院审查同意。
 
人民法院认为鉴定人有必要出庭的,应当通知鉴定人出庭作证。
 
经过当事人同意,鉴定人可以通过书面说明、视听资料、视听传输技术等途径作证。
 
    鉴定人为正当理由(健康、自然灾害等)不出庭的,当事人对鉴定意见又不予认可的,对鉴定意见不予采信。
 
二、质证的进行
 
(一)鉴定人出庭陈述
 
鉴定人应当根据鉴定意见如实陈述。
 
为了方便上方当事人提问、发表质证意见和方便法院认定事实,鉴定人需要出庭作出陈述和必要的说明。具体包括:鉴定的程序性事项,鉴定人的资格,鉴定的法律和技术依据等
 
(二)接受询问
 
当事人或者专家辅助人的发问应当围绕鉴定意见进行,应当主要关注鉴定意见的客观性、关联性、合法性。对超出鉴定意见或者案件处理无关的发问,人民法院可以予以制止。
 
鉴定人应当根据鉴定意见如实回答问题,当庭回复确有困难的,经法庭准许,鉴定人可以在庭后书面回复。法庭认为却有必要的,也可以另行开庭审理。
 
三、专家辅助人制度
 
《民事诉讼法》第79条规定:“当事人可以申请人民法院通知有专门知识的人出庭,就鉴定人作出的鉴定意见或者专业问题提出意见。”
 
《民事诉讼法司法解释》第122条规定:“当事人可以依照民事诉讼法第七十九条的规定,在举证期限届满前申请一至二名具有专门知识的人出庭,代表当事人对鉴定意见进行质证,或者对案件事实所涉及的专业问题提出意见。具有专门知识的人在法庭上就专业问题提出的意见,视为当事人的陈述。”
 
《医疗损害责任司法解释》第14条规定:“当事人申请通知一至二名具有医学专门知识的人出庭,对鉴定意见或者案件的其他专门性事实问题提出意见,人民法院准许的,应当通知具有医学专门知识的人出庭。前款规定的具有医学专门知识的人提出的意见,视为当事人的陈述,经质证可以作为认定案件事实的根据。”
 
上述法律条文都规定了专家辅助人制度。所谓专家是指在某一领域具有专门知识和特殊才能的人,其在专业领域的理性程度应当远高于社会一般人在这一领域的理性程度。所谓专家辅助人就是出庭辅助法官和当事人进行专业领域事实认定的专家。在学历上,可以分为“技术陪审员”和“为当事人服务专家”,技术陪审员应当属于陪审员范围,属于合议庭成员或者陪审团成员,在此不予赘述。
 
根据上述法律规定,我国对于专家辅助人的通常认识,其应当是为当事人服务的专家,本文认为,法律不应当对专家辅助人作出太多形式限制,如学历、职称、资格等的限制,只要其有特殊才能,并被当事人认可即可。
 
四、质证的结果
 
双方当事人都认可,采信。
 
一方当事人不认可,但异议不成立,采信。
 
一方当事人不认可,异议成立,鉴定不全面,不采信,申请补充鉴定,并依照原有程序一直到采信。
 
一方当事人不认可,异议成立,鉴定程序不合法或者鉴定错误,不采信,申请重新鉴定,并依照原有程序一直到采信。
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