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抵押权随主债权转让是否需经抵押权转移登记才生效?

来源:(抵押权随主债权转让是否需经抵押权转移登记才生效?http://s.yingle.com/zw/914534.html)

遇到借钱不还怎么办?抵押贷款等债务纠纷处理不当便会造成巨大损失。了解借贷的各种权利义务之间的关系,你也就知道如何合理合法的保护自己的权益了。法律咨询中心提示您,债权债务都不能单独存在,现实生活中债务重组转让等纠纷涉及到许多法律常识

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这一问题实务界一直存在两种不同认识。一种认为债权转让后不动产抵押权未办理转移登记则无效,另一种认为抵押权随债权一并转让不经登记即生效。观点分歧的原因主要在于对相关法律规范的理解不同。根据《物权法》第9条的规定,”不动产物权的设立、变更、转让和消灭,经依法登记,发生效力;未经登记,不发生效力,但法律另有规定的除外。”从上述法条可以看出,原则上登记是不动产物权变动的生效要件,未经登记不产生物权变动的效力,但同时,立法者也为这一原则设置了“例外情形”:在一些情况下,不动产变动可以突破登记生效原则,不以登记为生效要件。那么,抵押权随主债权一并转让是否属于《物权法》第9条中“法律另有规定”的例外情形?而要理解“例外情形”包括哪些情况,需要先理解立法设置“例外情形”的原因。不动产物权变动之所以以登记为生效要件的主要原因在于,由于不动产物权变动兹事重大,物权变动的事实不能仅仅为当事人所知晓,需要采用一定的方式让外界通过观察或者查询即可了解或识别物权的权利状态。但是,法律同样允许一定条件下对物权公示原则予以突破,因为在某些情况下引起的物权变动的法律事实会先于登记而发生。根据物权法28至30条的规定,对于不动产产生物权的途径除了登记外还有几类情形即合法建造、继承、法院判决等,另有地役权、土地承包经营权自合同成立时物权生效。
 
从理论上分析,抵押权随债权转移属于非基于法律行为的物权变动,抵押权的从属性使得抵押权不得脱离基础债权而单独存在或单独转让,债权转移与抵押权转移应是同时发生的,债权转移行为完成抵押权转移行为随即完成。倘若认为抵押权转让以登记为生效要件,则在债权转让协议生效后抵押权转移登记前,由于债权已经转让完成而抵押权尚未转让,债权与抵押权即已脱离,这与抵押权的从属性相背。根据物权法规定,抵押权不得与债权分离而单独转让或者作为其他债权的担保。债权转让的,担保该债权的抵押权一并转让,除非法律另有规定或者当事人另有约定。换言之,抵押权与其对应的担保主债权同生同灭。
 
从司法判例上看,对于债权转让,抵押权一并转让(即使未办转移登记也享有抵押权)持赞成意见。如浙江金华科技园开发有限公司与浙江省发展资产经营有限公司、金华市机电设备有限公司债权转让合同纠纷申请再审民事裁定书[最高人民法院(2014)民申字第1725号]最高法院认为:“关于金融机构不良资产转让是否必须变更不动产抵押登记,受让人方能取得不动产抵押权的问题。本案所涉的不动产抵押办理了抵押登记,抵押权已依法成立,根据最高人民法院《关于审理涉及金融资产管理公司收购、管理、处置国有银行不良贷款形成的资产的案件适用法律若干问题的规定》第九条‘金融资产管理公司受让有抵押担保的债权后,可以依法取得对债权的抵押权,原抵押权登记继续有效’的规定,资产经营公司受让有抵押担保的债权后,即依法取得抵押权。这与物权法中关于“债权转让的,担保该债权的抵押权一并转让,但法律另有规定或者当事人另有约定的除外”的规定是一致的。二审判决适用法律并无不当,科技园公司关于资产经营公司因未办理抵押变更登记而不能取得抵押权的申请再审理由,本院不予支持。”
 
根据以上分析,不动产抵押权登记后生效,当主债权转让时,已登记的抵押权直接跟随主债权发生了抵押权转移,并不需要再次登记后才生效,而是随主债权转让合同的生效而生效。
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